Нарушение валютного законодательства: практика и способы отмены штрафа (п.5 ст. 15.25 КоАП)

Нарушение валютного законодательства: практика и способы отмены штрафа (п.5 ст. 15.25 КоАП)

Центральный банк, в своем письме от 27 марта 2021 г. № ИН-03-31/32, указал, что если последний день срока оплаты по кредиту выпадает на нерабочий день, то крайней датой считается такой нерабочий день (кроме субботы и воскресенья). Однако Верховный суд указал, что у Центрального банка нет таких полномочий и его письма не могут быть выше закона. Неуплата предусмотренных договором платежей в период с 30 марта по 3 апреля 2021 г. просрочкой исполнения обязательств не является, а перенос срока исполнения обязательства на ближайший следующий рабочий день не может рассматриваться как нарушение сроков исполнения обязательств.

Минимизация риска штрафа по репатриации валюты

► Правовые услуги по валютным операциям ► Снижение риска штрафа за невозврат средств При ведении ВЭД наибольший риск наложения на резидента РФ штрафа в размере от 3/4 до 100% от суммы валютной операции

за необеспечение поступления в страну валютной выручки или товаров из-за рубежа (ст. 15.25 КоАП РФ) связан с контролем со стороны таможенных органов. Поэтому еще на предконтрактной стадии проекта ВЭД следует предпринимать меры по минимизации этого риска, основываясь на нормах законодательства, разъяснениях Федеральной таможенной службы, практике ВЭД.

Извлечение из Методических рекомендаций

по квалификации админист­ративных правонарушений, предусмотренных статьей 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (Приложение к письму ФТС России от 10 января 2008 г. № 01-11/217):

«При доказывании субъективной стороны правонарушений, предусмотрен­ных частями 4 и 5 статьи 15.25 КоАП России, необходимо учитывать меры, предпринятые резидентом в целях исполнения возложенной на него обязанности, к числу которых могут быть отнесены:

а) на стадии предконтрактной подготовки:

— выяснение через торгово-промышленную палату, торговое представи­тельство, официальные органы страны иностранного партнера либо иными способами его надежности и деловой репутации;

б) на стадии заключения контракта:

— внесение в договор способа обеспечения исполнения обязательств в зависимости от надежности и деловой репутации партнера (банковская гарантия, неустойка, поручительство, залог, задаток и т. д.);

— применение таких форм расчета по договору, которые исключают риск неисполнения контрагентом обязательств по договору;

— разработка механизма разрешения возможных разногласий с четким указанием сроков досудебных способов защиты нарушенных прав и указанием, какой судебный орган будет рассматривать возникший спор;

— использование страхования коммерческих рисков;

в) после неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом обязательств:

— ведение претензионной работы (переписка с иностранной стороной по факту нарушения обязательств по договору, предъявление претензии);

— предъявление после ответа на претензию или истечения срока ответа искового заявления в судебные органы с требованием о взыскании с контрагента причитающейся суммы.

Продление контрактных сроков получения денежных средств, причита­ющихся за переданные нерезиденту товары, либо сроков возврата денежных средств за непереданные резиденту товары путем заключения дополнения к внешнеторговому договору (контракту) может свидетельствовать об отсутствии события правонарушения в случае, если указанное дополнение заключено до истечения данных сроков.

Санкции частей 4 и 5 статьи 15.25 КоАП России предусматривают нало­жение административного штрафа в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не зачисленных на счета в уполномоченных банках, не возвращенных в Российскую Федерацию, соответственно. Таким образом, возникает вопрос о влиянии на административно-правовую оценку деяния факта зачисления (возврата) денежных средств в ходе производства по делу об административном правонарушении.

Деяния, предусмотренные частями 4 и 5 статьи 15.25 КоАП России, совер­шаются в форме бездействия и являются оконченными в день, следующий за последним днем периода, предоставленного для выполнения соответствующей обязанности, когда налицо совокупность всех признаков составов правонару­шений. С этого же дня исчисляется срок давности привлечения к администра­тивной ответственности.

Следовательно, в силу пункта 3 части 1 статьи 3.5 КоАП России административный штраф должен рассчитываться на момент окончания административного правонарушения, исходя из суммы денежных средств, не зачисленных в установленный срок на счета в уполномоченных банках, либо суммы денежных средств, не возвращенных в установленный срок в Российскую Федерацию.

Таким образом, зачисление денежных средств на счет в уполномоченном банке или возврат их в Российскую Федерацию после возбуждения дела об административном правонарушении не должно вести к прекращению производства по делу, а учитываются лицом, рассматривающим дело об административном правонарушении, как обстоятельство, смягчающее административную ответственность.

При совершении деяния, предусмотрен­ного диспозицией частей 4 или 5 статьи 15.25 КоАП России, дело об админи­стративном правонарушении возбуждается по каждому случаю невыполнения резидентом обязанности, установленной статьей 19 Закона (по каждому случаю нарушения сроков расчетов (ввоза товаров), предусмотренных внешнеторго­выми договорами (контрактами)).

Субъектами правонарушений, предусмотренных частями 4 и 5 статьи 15.25 КоАП России, являются только резиденты – лица, осуществляющие предприни­мательскую деятельность без образования юридического лица, и юридические лица».

Примечание. Под доказыванием субъективной стороны правонарушения следует понимать доказывание вины участника ВЭД в совершении этого правонарушения, так как он подлежит ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина (часть 1 ст. 5.1 КоАП РФ).

Расширенные решения по минимизации риска крупных штрафов за несоблюдение обязанности по репатриации валюты — в рамках услуги Правовая помощь по вопросам репатриации валюты.

Неустойка и исполнительные листы в период моратория

Одним из последствий введения моратория является прекращение начисления неустоек (штрафов и пеней) и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежных обязательств и обязательных платежей по требованиям, возникшим до введения моратория.

Кроме того, введение в отношении должника моратория означает и невозможность получения взыскателем принудительного исполнения путем предъявления исполнительного документа непосредственно в банк. Однако стоит учитывать, что действия моратория распространяется только на наиболее пострадавшие отрасли экономики

Юрист Алексей Лобанов

12 лет судебной практики

Штраф в виде пятикратной стоимости товара за каждый месяц и другие изменения в закон «О защите прав потребителей»

Когда товар не поступает в срок, указанный в контракте – таможенные органы и валютный контроль банка обязательно об этом напомнят, а первый еще пришлет повестку для дачи объяснений и составлению административного протокола по п.5 ст. 15.25 КоАП РФ.

Однако далеко не каждое постановление доходит до суда. В данной ситуации присутствие юриста при даче объяснений может не только повлиять на переквалификацию статьи, но и отложить составление административного протокола в долгий ящик.

Виды нарушений валютного законодательства

►Согласно статье 25 ФЗ от 10.12.2003г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» нарушение норм валютного законодательства ведет на скамью подсудимых по уголовной статье или грозит штрафными санкциями, что тоже не слишком приятно.

►Прежде чем говорить о нарушениях, нужно усвоить понятие резидента и нерезидента РФ. К резидентам РФ относятся физические или юридические лица, зарегистрированные в РФ и полностью подчиняющиеся нашему национальному законодательству.

►В нашей стране наказывают за несоблюдение норм валютного законодательства:

  • противозаконным считается открытие счетов, без учета установленного порядка;
  • нельзя проводить валютные операции, которые запрещены законодателем;
  • иностранную валюту на свои банковские счета нужно получать в строго отведенные сроки, иначе это тоже будет считаться правонарушением;
  • резиденты обязаны возвращать в РФ денежные средства, также, в рамках установленных сроков;
  • любая отчетность по валютным операциям должна соответствовать установленным формам, срокам оформления, должна вовремя предоставляться в контролирующие органы;
  • неправильно оформленный паспорт сделки – тоже является нарушением;
  • еще один немаловажный момент – правильное декларирование валюты, если она перемещается через границу – достоверно и по установленной форме.

Какой штраф предусмотрен за нарушение п.5 ст. 15.25?

Сумма штрафа зависит от ситуации на момент составления протокола, а именно: если денежные средства или их часть вернулась – то штраф в размере 1/150 от ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки. На оставшуюся часть (равно как и если вообще ничего не вернулось), накладывается штраф в размере ¾ или одна целая от невозвращенной суммы. Простыми словами, если не вернулся $1 000 000, то штраф будет либо $750 000, либо $1 000 000.

  • All
  • Штраф в валюте
Штраф будет не только на компанию, но и на руководителя?

Не совсем. Примечание к статье 15.25 КоАП говорит о том, что административная ответственность, установленная в отношении должностных лиц частями 1, 4 и 5, применяется только к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (т.е. ИП)

Сумма штрафа получается в валюте. По какому курсу идет пересчет?

Пересчет иностранной валюты, а также стоимости внутренних и внешних ценных бумаг в валюту Российской Федерации производится по действующему на день совершения или обнаружения административного правонарушения курсу Центрального банка Российской Федерации.

Существенные изменения административной ответственности за нарушения валютного законодательства

Примерное время чтения: 8 мин.

Иван Хаменушко Любовь Ромащенко Петр Попов

Государственная Дума 7 июля приняла закон,[1]

смягчающий ответственность за нарушения валютного законодательства. Вступление закона в силу может позволить не уплачивать или снизить штрафы за прежние нарушения, если эти штрафы не взысканы.

Этим же законом расширяются составы отдельных нарушений.

Изменения, смягчающие ответственность

1.1. Возможность избежать штрафа при зачислениях на зарубежный счёт

Устраняется ответственность за зачисление на зарубежный счёт по основаниям, не предусмотренным валютным законодательством (ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ), и за неисполнение обязанности репатриации (ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ) при выполнении ряда условий из примечания к статье:

  • средства зачислены на зарубежный счёт по внешнеторговому договору в установленный срок;
  • не позднее 45 днейсо дня зачисления на зарубежный счёт денежные средства перечислены на счет в уполномоченном банке (в случае частичного перечисления ответственность не применяется в соответствующей части).

1.2. Смягчение ответственности за неисполнение обязанности репатриации

Размер штрафов за нарушение обязанности репатриации средств, причитающихся от нерезидента, существенно снижается для большинства ситуаций. По общему правилу штрафы, если средства не зачислены, составят:

  1. от 5 до 30 процентов– по внешнеторговым договорам, предусматривающим оплату в иностранной валюте или договорам займа;
  2. от 3 до 10 процентов— по внешнеторговым договорам, заключенным и исполняемым в рублях (но не по рублёвым договорам займа с нерезидентами).

Также установлен сниженный штраф от 3 до 5 процентов

, если резидент включен в перечень профессиональных участников внешнеэкономической деятельности. Эти размеры штрафов относятся только к внешнеторговым договорам. Непогашенные займы, выданные нерезидентам, влекут, как указано выше, штраф от 5 до 30 %. Перечень профессиональных участников внешнеэкономической деятельности пока не утвержден, хотя ранее выставлялся на обсуждение порядок его формирования.

В отличие от ординарных составов нарушений правил репатриации, для профессиональных участников внешнеэкономической деятельности не предусмотрен пониженный штраф из расчёта доли ключевой ставки Банка России за каждый день просрочки, когда обязанность выполнена, но несвоевременно, т. е. при небольшой просрочке штраф 3% будет больше , чем если бы резидент не был профучастником. Однако длительная просрочка при расчёте штрафа по ключевой ставке в рамках ординарных составов могла бы привести к штрафу выше максимального штрафа 5%, установленного для профучастников.

Появились новые основания, устраняющие ответственность за нерепатриацию: ответственность наступит, если сумма обязательств по договору превысила в эквиваленте 200 тыс. руб.

, а просрочка –45 дней .

Примечания к статье не распространили суммовой порог на невозврат аванса резиденту, а порог срока – на повторное нарушение правил репатриации для должностных лиц, наказуемое дисквалификацией. Также суммовой порог неприменим к нарушениям профессиональных участников внешнеэкономической деятельности.

Штраф 75-100% за нерепатриацию остается только для нарушения на сумму свыше 100 млн. руб. (ч. 5.2 ст. 15.25 КоАП РФ), которое при повторности влечёт уголовную ответственность (ст. 193 УК РФ).

Диспозиция состава при сумме нерепатриированных средств свыше 100 млн. руб. сформулирована через отсылку к базовым составам, но в нее не добавлена ссылка на ч. 5.3 ст. 15.25 КоАП РФ (невозврат предоплаты профучастнику). До вероятного устранения этого дефекта юридической техники к профучастникам при невозврате предоплаты на сумму свыше 100 млн. руб. будет неприменим повышенный штраф.

1.3. Смягчение ответственности за непредставление документов и сведений

Ответственность за непредставление в банк форм учёта и отчётности, а также подтверждающих документов и информации будет наступать только при просрочке свыше 90 дней

, то есть устранена ответственность за меньшую просрочку (новая ч. 6.3-1 ст. 15.25 КоАП РФ).

Устранена ответственность за не связанное с просрочкой представления нарушение порядка представления форм учёта и отчётности, подтверждающих документов и информации в банк.

Из ч. 6 ст. 15.25 исключена ответственность за нарушение правил оформления паспортов сделок, но прямо не предусмотрена ответственность за непостановку договоров на учет в банке. Заметим, что в проекте нового КоАП РФ, разработанном Минюстом России, ответственность за нарушение порядка постановки договоров на учет в банке выделяется отдельно.

Ответственность за нарушения, связанные с представлением отчетов по зарубежным счетам, хранением документов и информации по валютным операциям, не меняется.

Изменения, вводящие ответственность

2.1. Введена ответственность за нарушения, связанные со счетами в иных иностранных организациях финансового рынка

С 2021 г. обязанность представления в налоговые органы уведомлений и отчётности распространяется на зарубежные счета (вклады) резидентов не только в банках, но и в иных организациях финансового рынка.

Рассматриваемый закон вводит ответственность за нарушение этих обязанностей, такую же, как для банковских счетов.

Законом также вводится ответственность за операции по счетам в зарубежных организациях финансового рынка, не допускаемые российским законом. Хотя Банк России разрешил без ограничений все такие операции[2], ФНС России напомнила, что это разрешение не относится к запрещенным операциям между резидентами и не освобождает от репатриации[3]. За запрещённые операции между резидентами и за нарушение правил репатриации и ранее была возможна ответственность. Однако за списание средств, которые зачислены на счета в зарубежных организациях финансового рынка в рамках запрещённых операций между резидентами, становится возможен штраф по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ в новой редакции.

Упомянутые выше поправки, устраняющие ответственность, если средства списаны с зарубежного счёта на российский, применяются только к счетам в зарубежных банках, распространять это освобождение на иные организации финансового рынка не стали, – и в этой ситуации изменения тоже не вполне согласованы друг с другом.

2.2. Введена ответственность граждан за нарушение правил репатриации

Закон вводит ответственность для граждан, такую же, как для юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, в состав, касающийся неполучения выручки и неполучения средств от заёмщика. Это связано с тем, что физические лица обязаны обеспечить репатриацию средств при предоставлении займов нерезидентам. В составе, касающемся возврата предоплаты, граждане по-прежнему не упоминаются.

По информации с сайта Правительства РФ, целью внесения поправок было введение ответственности именно за нерепатриацию по займам[4]. Однако ФНС России высказывала позицию, что физические лица обязаны репатриировать выручку[5]. Поэтому для физических лиц помимо ответственности за непоступление средств от заёмщиков появляется и риск ответственности за нерепатриацию выручки.

Размеры штрафов для физических лиц такие же, как указанные выше сниженные размеры штрафов для организаций и предпринимателей. Однако на граждан не распространяется упомянутый выше конфискационный штраф при нарушении на сумму свыше 100 млн. руб.

2.3. Введена ответственность за необеспечение прекращения обязательств по договорам в рублях, по которым ранее была отменена репатриация

С 2021 года частично или полностью отменена обязанность репатриации по большей части экспортных внешнеторговых договоров, заключенных и исполняемых в рублях. Вместо неё введена обязанность резидентов обеспечить прекращение обязательств по таким внешнеторговым договорам способами, разрешенными законодательством.[6]

Закон предусматривает за неисполнение этой обязанности предупреждение или штраф в размере от 5 до 30 процентов суммы денежных средств, причитающихся резиденту от нерезидента, на должностных лиц – от 20 до 30 тысяч руб. Штраф 5-30% предусмотрен и для профессиональных участников внешнеэкономической деятельности, что прямо указано в законе, тогда как за нарушение обязанности репатриации штрафы для них снижены. Основание этого различия неясно.

Штраф за нарушение новой обязанности, применяемой к договорам в рублях, выше, чем штраф за неисполнение обязанности репатриации, когда она по таким договорамсохраняется (3-10%), и равен штрафу за неисполнение обязанности репатриации в иностранной валюте.

Более того, не предусмотрен пониженный штраф исходя из ключевой ставки Банка России, когда обязанность все же выполнена, хотя и с просрочкой.

Общая оценка изменений

В условиях, когда сама обоснованность многих валютных ограничений находится под большим вопросом, смягчение ответственности за ряд нарушений следует поддержать. Однако конструкция норм об ответственности становится все сложнее и запутаннее, а противоречия подходов к схожим нарушениям хотя и не лишают возможности применить закон, но вряд ли могут быть признаны оправданными. Ряд противоречий вызывает сомнения, отражают ли они сознательные цели законодателя или дефекты юридической техники.

О чем подумать, что сделать

Закон, улучшающий положение нарушителя, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено

(ч. 2 ст. 1.7 КоАП РФ).

Принятие рассматриваемого закона даёт большому числу резидентов возможность уменьшения штрафа либо освобождения от административной ответственности.

Что касается новых штрафов, они распространяются на нарушение обязанностей, срок исполнения которых наступит после вступления закона в силу.

Помощь консультантов

Специалисты «Пепеляев Групп» имеют успешный опыт представления интересов организаций и их сотрудников в органах валютного контроля и судах, готовы оказать всестороннюю юридическую поддержку по вопросам, связанным с применением валютного законодательства, включая применение нового закона с обратной силой для смягчения ответственности или освобождения от неё.

[1] Законопроект № 518084-7 «О внесении изменений в статьи 3.5 и 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» https://sozd.duma.gov.ru/bill/518084-7

[2] Указание Банка России от 24.12.2019 № 5371-У.

[3] Письмо ФНС России от 17.04.2020 № ВД-4-17/6473.

[5] Раздел «Часто задаваемые вопросы» сайта ФНС России (https://www.nalog.ru/rn77/service/kb/). Вопрос: «Разрешено ли зачисление резидентами — физическими лицами иностранной валюты, полученной в ходе внешнеторговой деятельности и причитающейся за оказанные нерезидентам услуги…?»

[6] Ч. 4 ст. 2 Федерального закона от 02.08.2019 № 265-ФЗ, а также ч. 4 ст. 24, п. 1 ч. 1.1 ст. 19, п. 21 ч. 4 ст. 23 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».

Прислали повестку на допрос в таможенный орган. Стоит ли идти?

Однозначно, стоит. Дело даже в том, что бросать дело нельзя, а в том, что в случае оспаривания постановления таможенного органа, судья первым делом будет обращать внимание на ваши действия на стадии административного разбирательства.

Дело в том, что некоторые люди ошибочно полагают, что, не приехав на допрос и не подписав протокол – им ничего за это не будет. Это не так. Протокол инспектор может подписать в одностороннем порядке и никак не повлияет на дальнейший ход дела. А вот в суде это будет иметь негативные последствия, так как отказ от подписания протокола, судьи трактуют, как попытку уйти от ответственности и снисхождения ждать не придется.

И наоборот, если судья увидит, что вы были и при составлении протокола, и на заседании административной комиссии таможенного органа, то в своем решении, судья может уменьшить штраф меньше минимального (Верховный суд разрешил назначать штрафы меньше минимального по административным делам), либо отменить его вовсе в связи с малозначительностью общественного правонарушения. Но повторюсь, это может произойти только в том случае, если вы проявляете активность.

Какой штраф предусмотрен за нарушение п.5 ст. 15.25?

Сумма штрафа зависит от ситуации на момент составления протокола, а именно: если денежные средства или их часть вернулась – то штраф в размере 1/150 от ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки. На оставшуюся часть (равно как и если вообще ничего не вернулось), накладывается штраф в размере ¾ или одна целая от невозвращенной суммы. Простыми словами, если не вернулся $1 000 000, то штраф будет либо $750 000, либо $1 000 000.

  • All
  • Штраф в валюте
Штраф будет не только на компанию, но и на руководителя?

Не совсем. Примечание к статье 15.25 КоАП говорит о том, что административная ответственность, установленная в отношении должностных лиц частями 1, 4 и 5, применяется только к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (т.е. ИП)

Сумма штрафа получается в валюте. По какому курсу идет пересчет?

Пересчет иностранной валюты, а также стоимости внутренних и внешних ценных бумаг в валюту Российской Федерации производится по действующему на день совершения или обнаружения административного правонарушения курсу Центрального банка Российской Федерации.

Исковая давность

По всем правонарушениям, предусмотренным ст. 15.25 КоАП РФ, срок исковой давности составляет 2 года (а не 1 год, как ранее). Это значит, что штрафы в 2021 году могут быть начислены за нарушения, совершенные в 2021 и 2021 годах. Соответственно, за просрочку или непредставление документов в 2021 году взыскать штраф налоговые органы смогут вплоть до 2021 года включительно.

Решение об увеличении срока исковой давности стало результатом медленной скорости обращения документации между основными агентами валютного контроля.

Прислали повестку на допрос в таможенный орган. Стоит ли идти?

Однозначно, стоит. Дело даже в том, что бросать дело нельзя, а в том, что в случае оспаривания постановления таможенного органа, судья первым делом будет обращать внимание на ваши действия на стадии административного разбирательства.

Дело в том, что некоторые люди ошибочно полагают, что, не приехав на допрос и не подписав протокол – им ничего за это не будет. Это не так. Протокол инспектор может подписать в одностороннем порядке и никак не повлияет на дальнейший ход дела. А вот в суде это будет иметь негативные последствия, так как отказ от подписания протокола, судьи трактуют, как попытку уйти от ответственности и снисхождения ждать не придется.

И наоборот, если судья увидит, что вы были и при составлении протокола, и на заседании административной комиссии таможенного органа, то в своем решении, судья может уменьшить штраф меньше минимального (Верховный суд разрешил назначать штрафы меньше минимального по административным делам), либо отменить его вовсе в связи с малозначительностью общественного правонарушения. Но повторюсь, это может произойти только в том случае, если вы проявляете активность.

Как добиться отмены штрафа или отложить составление административного протокола?

В каждом случае, такие методы индивидуальные, зависят и от контракта, и от его суммы. Но есть общие действия и способы, как минимизировать последствия нарушения валютного законодательства.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 15.09.2009 N 5227/09, следует, что:

системный анализ названных правовых норм позволяет сделать вывод о том, что невыполнение резидентом обязанности по возврату денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (не полученные на таможенной территории Российской Федерации) товары при отсутствии фактов противоправного поведения резидента, препятствующего получению товаров или возврату уплаченных денежных средств, а также в случае принятия резидентом зависящих от него мер для получения этих средств не образует состава правонарушения, установленного частью 5 статьи 15.25 КоАП РФ.

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской от 15.09.2009 N 5227/09

Кроме того, судами первой и апелляционной инстанций (по вышеуказанному делу) установлено, что общество предприняло меры для возврата денежных средств, уплаченных за товар, а именно: обратилось к чилийской юридической фирме по поводу их возврата в день, когда узнало о передаче продавцом товара другому лицу, заключило договор с российской юридической компанией о юридической помощи по вопросу погашения продавцом задолженности, направило продавцу официальную претензию.

В других случаях продлевается контракт либо вносятся изменения.

Физические лица – валютные резиденты РФ: как не попасть на штрафы

29.06.2017 # Налоги Розничная торговля — отрасли Нефтегазовая отрасль | «КАМЕРТОН-АК» Информационные технологии — отрасли «КАМЕРТОН-АК» Строительство — отрасли Фармацевтика — отрасли

Понятие валютного резидентства существует уже достаточно давно, однако данный вопрос приобрел особую актуальность после того, как Россия подписала международное соглашение об обмене финансовой информацией (CRS). Планируется, что система автоматического обмена информацией заработает в 2021 году. С этого момента налоговые органы смогут в автоматическом режиме получать информацию о российских бенефициарах по счетам, открытым в иностранных банках, а также обо всех движениях по таким счетам.

Предполагается, что одним из главных направлений изучения данной информации со стороны налоговых органов будет выявление незаконных валютных операций. Это связано с тем, что перечень разрешенных валютных операций валютных резидентов является закрытым (ст. 12 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», далее – Закон о валютном контроле), а штрафы за нарушение валютного законодательства значительны и составляют от 75% до 100% суммы незаконной валютной операции (п. 1 ст. 15.25 КоАП РФ).

Так, Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 03.11.2015 N Ф02-6041/2015 по делу N А74-2796/2015 с ИП был взыскан штраф в размере 2/3 полученной наличной выручки от продажи товара нерезиденту, минуя счет в уполномоченном банке. Причем подобные штрафы, как правило, не получается оспорить по причине малозначительности нарушения (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.04.2015 N Ф02-1234/2015 по делу N А74-7181/2014).

Срок давности привлечения к ответственности – два года с момента совершения правонарушения (п. 1 ст. 15.25 КоАП РФ).

В настоящее время у валютных резидентов РФ существует обязанность уведомлять налоговые органы обо всех счетах, открытых/закрытых в банках за пределами РФ, а также ежегодно предоставлять отчет о движении денежных средств по таким счетам (п.п. 2 и 7 ст. 12 Закона о валютном контроле).

Критерии валютного резидентства

В Письме ФНС России от 13.12.2016 N ОА-3-17/[email protected] подчеркивается, что понятие валютного резидентства не связано с понятием налогового резидентства. Поэтому налоговый нерезидент может быть валютным резидентом и наоборот.

В соответствии с пп. 6 ст. 1 Закона о валютном контроле валютными резидентами являются граждане РФ, за исключением граждан, которые:

  • постоянно проживают в иностранном государстве не менее 1 года, в т.ч. имеют вид на жительство;
  • временно пребывают в иностранном государстве не менее 1 года на основании рабочей или учебной визы.

Таким образом, гражданин, находящийся за пределами территории РФ, может утратить статус резидента только по истечении одного года с момента въезда в иностранное государство (Информация Росфиннадзора «Об определении статуса резидента (нерезидента) гражданина Российской Федерации, проживающего на территории иностранного государства»). В случае возвращения в Россию хотя бы на один день, срок для приобретения статуса нерезидента начисляет исчисляться заново (Письмо ФНС России от 13.12.2016 N ОА-3-17/[email protected]).

Иностранные граждане признаются валютными резидентами, только если они постоянно проживают на территории РФ на основании вида на жительство.

Разрешенные валютные операции валютных резидентов – физических лиц

Перечень разрешенных валютных операций приведен в ст. ст. 9, 12 и 14 Закона о валютном контроле, в частности это:

  • перевод собственных средств с одного счета, открытого в банке за пределами территории РФ, на другой счет, открытый в банке за пределами РФ (п. 4 ст. 12);
  • перевод собственных средств со счета, открытого в уполномоченном банке на территории РФ, на счет, открытый в банке за пределами территории РФ (п. 4 ст. 12);
  • внесение наличных на счет (п. 5 ст. 12);
  • зачисление процентов на остаток средств на счете (п. 5 ст. 12);
  • перевод резидентом-физическим лицом со счета, открытого на территории РФ, на счет резидента-физического лица, открытого в банке за пределами РФ суммы не более 5 000 долл. США (за один операционный день в одном банке). Если перевод осуществляется между близкими родственниками, то ограничений по сумме нет (пп. 12, 17 п. 1 ст. 9);
  • получение заработной платы и иных выплат, связанных с выполнением трудовых обязанностей, при заключении трудового договора с нерезидентом (п. 5 ст. 12).

Если счет открыт в банке на территории страны, являющейся членом ОЭСР/ФАТФ, то разрешенными также признаются операции по получению следующих видов дохода (п. 5.1 ст. 12):

  • дохода от сдачи в аренду имущества нерезиденту на территории иностранного государства;
  • накопленного процентного (купонного) дохода по ценным бумагам;
  • иных доходов по ценным бумагам (дивиденды, выплаты по облигациям, векселям);
  • дохода, полученного от передачи в доверительное управление денежных средств и (или) ценных бумаг доверительному управляющему – нерезиденту;
  • с 2021 года — дохода от отчуждения ценных бумаг, прошедших процедуру листинга на российской или иностранной бирже.

Например, если физическое лицо – валютный резидент РФ, владеет компанией на Кипре, то получить дивиденды от кипрской компании он может только на счет в банке на территории РФ, т.к. Кипр не является ни членом ОЭСР, ни ФАТФ.

Другой пример. Физическое лицо – валютный резидент РФ, владеет недвижимостью в Болгарии и сдает ее в аренду нерезиденту. Арендная плата должна быть получена только на счет, открытый в банке на территории РФ, т.к. Болгария не является членом ОЭСР/ФАТФ.

Перечень стран ОЭСР и ФАТФ

Наименование Членство в ОЭСР Членство в ФАТФ Австралия + + Австрия + + Аргентина — + Бразилия — + Бельгия + + Канада + + Чешская республика + — Дания + + Финляндия + + Франция + + Германия + + Гонконг, Китай — + Китай — + Греция + + Венгрия + — Исландия + + Ирландия + + Италия + + Латвия + — Индия — + Япония + + Республика Корея + + Люксембург + + Мексика + + Малайзия — + Нидерланды + + Новая Зеландия + + Норвегия + + Польша + — Словакия + — Португалия + + Российская Федерация — + Испания + + Швеция + + Швейцария + + Турция + + Соединенное Королевство + + Соединенные Штаты + + Чили + — Эстония + — Израиль + — Словения + — Сингапур — + ЮАР — + Европейская комиссия — + Совет сотрудничества арабских государств Персидского залива — +

Как минимизировать риск наложения штрафов при совершении валютных операций

Возможны следующие варианты получения валютных средств при совершении операций, не предусмотренных Законом о валютном контроле в качестве разрешенных:

1. Получать от нерезидентов денежные средства на валютный счет в банке на территории России, после чего переводить их на счет в иностранном банке (п. 3 ст. 14 Закона о валютном контроле).

2. Стать валютным нерезидентом (такой вариант возможен, если ведение бизнеса в России не предусматривает присутствия в стране и центр жизненных интересов может быть перенесен за границу).

Документы, подтверждающие валютное резидентство иностранного государства

Для подтверждения статуса физического лица в качестве нерезидента могут быть представлены следующие документы (Письмо ФНС России от 14.08.2015 N АС-17-2/[email protected]):

— копия заграничного паспорта с отметками пограничного пропускного контроля о выезде из РФ и въезде в РФ;

— копия вида на жительство или иного документа, выданного уполномоченным государственным органом соответствующего иностранного государства и подтверждающего постоянное проживание на территории иностранного государства;

— справка о постановке на консульский учет, выдаваемая в порядке, установленном Правилами ведения дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями РФ учета граждан РФ, находящихся за пределами территории РФ, утвержденными Приказом Министерства иностранных дел РФ от 17.08.2011 N 15114. Ко всем публикациям

📎📎📎📎📎📎📎📎📎📎