Статус права на изображение спортсмена - правовой аспект (А.Н. Опрышко, журнал "Образование и право", N 11-12, ноябрь-декабрь 2015 г.)
Журнал "Образование и право", N 11-12, ноябрь-декабрь 2015 г., с. 298-303.
ГК РФ выделяет личные неимущественные права как отдельную категорию прав, не отчуждаемых от гражданина и не участвующих в гражданском обороте. Вопросы охраны изображения гражданина рассматриваются в гл. 8, называемой "Нематериальные блага и их защита". Согласно ст. 150 ГК РФ, право на изображение прямо не относится к личным неимущественным правам. Однако юридическая доктрина трактует право на изображение как нематериальное благо, принадлежащее гражданину и не отчуждаемое от него. В соответствии со ст. 152.1 ГК РФ с 1 января 2000 г. обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина допускаются только с согласия этого гражданина. Однако в названной статье не дается четкого понятия и механизма его использования.
В то же время в спорте довольно популярна практика заключения рекламных контрактов со спортсменами на использование их изображения для повышения привлекательности рекламируемой продукции. В трудовых договорах со спортсменами часто встречается условие о передаче прав на изображение и имя спортсмена в пользу клуба либо спортивной федерации.
Иными словами, наблюдается противоречие в юридическом толковании права на использование изображения профессионального спортсмена со сложившейся практикой совершения коммерческих сделок.
Такое положение противоречит действующему российскому законодательству, поскольку указанные права относятся к неотчуждаемым личным неимущественным правам. Следовательно, в силу своей неотчуждаемости, они не могут являться предметом коммерческого контракта.
В свою очередь, содержание ст. 152.1 ГК РФ позволяет прийти к выводу, что в отношении права на изображение действует особый режим правового регулирования, который допускает передачу права на использование изображения при соблюдении определенных условий, установленных законом и договором. Анализ указанных положений позволяет сделать вывод, что в сделках по передаче права на изображение участвуют не неотчуждаемые личные неимущественные права гражданина, а имущественные права, которые можно передавать в пользу третьих лиц за вознаграждение.
С другой стороны, возникает вопрос о том, можно ли изображение спортсмена квалифицировать как объект интеллектуальной собственности, а права на использование изображения считать интеллектуальными правами.
В соответствии со ст. 1225 ГК РФ под интеллектуальной собственностью понимаются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана. Изображение спортсмена индивидуализирует его как гражданина, однако из смысла статьи следует, что средства индивидуализации, являющиеся объектом интеллектуальной собственности, не распространяются на физических лиц.
Следовательно, с этой точки зрения изображение спортсмена нельзя считать средством индивидуализации в силу того, что спортсмен не является самостоятельным юридическим лицом и его имя не может служить самостоятельным коммерческим обозначением.
К сожалению, в настоящее время нет информации о том, рассматривались ли судами или дисциплинарными комитетами спортивных федераций вопросы защиты прав на изображение спортсмена. Анализ некоторых судебных примеров разрешения споров о защите прав на интеллектуальную собственность в сфере шоу-бизнеса показал, что позиция суда в вопросах определения правовых норм, регулирующих правоотношения по передаче и использованию изображения, неоднозначна. Так, например, ФАС Московского округа в решении от 19 ноября 2008 г. N КГ-А40/8332-08 подтвердил права компании на сценический образ, имя и изображение "Дима Билан", а также правомерность всех требований по исполнению продюсерских договоров. При этом Суд, руководствуясь Постановлением Пленума ВС РФ от 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных авторских правах", указал, что право на творческое имя исполнителя не совпадает с общегражданскими личными неимущественными правами, принадлежащими любому физическому лицу.
Суд в мотивировочной части пояснил, что личные неимущественные права представляют собой право на имя исполнителя, защиту исполнения или постановки, в то время как имущественные права предполагают право на использование исполнения или постановки. Иными словами, суд распространил нормы авторского права на творческое имя как результат творческой деятельности продюсера, а также на сопутствующий реализации проекта "Дима Билан" комплекс прав и обязанностей, который включает изображение, образ артиста, его личностные характеристики.
С этой точки зрения возникает вопрос о правомерности отнесения права на изображение спортсмена к категории авторских прав.
В соответствии со ст. 1259 ГК РФ к объектам авторских прав, помимо прочего, относятся аудиовизуальные произведения, фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии. При этом по своей природе объект авторского права является результатом творческого труда автора.
С позиции авторского права рекламные ролики с участием профессиональных спортсменов, компьютерные игры, использующие их изображения, можно расценивать как результат творческого труда сценариста, режиссера, постановщика. Права на такие объекты интеллектуальной собственности принадлежат авторам, если же создание объекта интеллектуальной собственности было обусловлено договором авторского заказа, предусматривающим отчуждение исключительного права на произведение, - заказчику.
Примечателен пример судебного спора, в котором истцом выступила пивоваренная компания ООО "Объединенные Пивоварни Хейнекен". Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области рассматривал дело об отмене решения городского управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее - ФАС), которое признало ненадлежащей рекламу пива "Три медведя" с использованием изображения футболиста Андрея Аршавина.
Суть претензий городского управления ФАС состояла в нарушении законодательства о рекламе пива, не допускающего использования изображения людей и животных. Однако следует отметить, что претензии касались неправомерности использования изображения футболиста в связи с рекламой алкогольной продукции, а не использования изображения в целом. В решении Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12 сентября 2012 г. по делу N А56-32082/2012 Суд установил, что право на воспроизведение и распространение изображения Андрея Аршавина в качестве элемента дизайна упаковки пива "Три медведя" в период с 15 ноября 2011 г. по 1 февраля 2013 г., а также организация участия Андрея Аршавина в товарищеском матче с главными победителями лотереи было предоставлено обществу ООО "Медиа Пленинг-Групп" на основании Медиа Брифа от 28 сентября 2011 г. N 12 к Агентскому договору на медиа-услуги от 31 декабря 2010 г. При этом правомерность заключения такого договора не была оспорена.
Согласно действующей практике профессиональный спортсмен заключает с профессиональной спортивной организацией, в которой выступает, соглашение, по которому безвозмездно передает право на использование изображения в деятельности профессионального клуба.
В частности, согласно ст. 19 Модельного закона о профессиональном спорте, принятого на XXVIII пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ Постановлением от 31 мая 2007 г. N 28-8, профессиональному спортсмену, профессиональному тренеру, профессиональному судье и иному спортивному работнику, занятому в профессиональном спорте, создавшему объект интеллектуальной собственности, принадлежат личные неимущественные права на такой объект и право на вознаграждение, размер, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работником и работодателем, если иное не установлено законом [1, п. 1 ст. 19].
В соответствии с указанным выше Законом, если иное не предусмотрено контрактом о спортивной деятельности, профессиональный спортсмен, заключая контракт о спортивной деятельности, безвозмездно передает профессиональному спортивному клубу все права на использование собственного имени и изображения в связи со своим выступлением за профессиональный спортивный клуб.
За спортивной федерацией и спортивным клубом закрепляется право на интеллектуальную собственность (спортивный календарь, спортивные атрибуты, коммерческие права) [1, п. 3 ст. 19]. Тем не менее с юридической точки зрения нельзя отождествлять авторские права на изображение с правом на объект авторского права, поскольку не всегда режимы авторского права и права на изображение совпадают.
Правовой регламент Континентальной хоккейной лиги - главного дивизиона профессионального хоккея России (далее - КХЛ), утвержденный Советом директоров КХЛ на сезоны 2011-2012, 2012-2013 и 2013-2014 гг., содержит специальную статью, посвященную обязанностям хоккеиста, согласно которой хоккеист обязан в соответствии с условиями заключенного с клубом контракта передавать клубу на период действия контракта все права на использование своего изображения, внешнего облика, стилизованных и фотографических образов хоккеистов в клубной экипировке и других атрибутов персонификации в рекламных целях только с символикой клуба или с использованием логотипа клуба, если иные условия не установлены письменным соглашением. При этом клуб признает, что хоккеист владеет исключительными правами на свою индивидуальность, включая различные виды собственного изображения [2]. Правомерность такого признания вызывает вопросы.
Постановлением Исполнительного комитета Российского футбольного союза (далее - РФС) от 6 марта 2012 г. N 144/4 были внесены изменения в действующий Регламент РФС по статусу и переходам (трансферу) футболистов. Согласно дополнениям типовая форма заявления дополнена новым пунктом следующего содержания: "31. Футболист добровольно соглашается с тем, что он разрешает РФС использовать свое изображение для целей телевизионной трансляции футбольных матчей соревнований, организуемых РФС, и передавать такое право от РФС любым третьим лицам без какого-либо дополнительного согласования с футболистом и выплаты какого-либо вознаграждения за данное разрешение или последующую передачу данного права".
Таким образом, в российском спорте передача спортсменами права на свое изображение спортивной организации или спортивному союзу закреплена на нормативном уровне.
При этом такие действия спортсмена нельзя трактовать как передачу личных неимущественных прав, поскольку спортивная организация получает не полный комплект личных неимущественных прав в бессрочное пользование, а только право на использование изображения в рамках конкретного договора и с конкретной целью на строго определенное время.
Иными словами, сфера использования изображения спортсмена ограничена: в отношении хоккеистов использование изображения возможно только с символикой и логотипом клуба. В футболе практика безвозмездной передачи прав на изображение футболиста обусловлена практической целесообразностью организации телевизионных трансляций в рамках национального чемпионата и международных турниров.
Таким образом, использование изображения профессионального спортсмена четко обозначено и ограничивается профессиональной деятельностью спортсмена или условиями лицензионного договора, заключаемого с коммерческими организациями.
Кроме того, передача прав на изображение спортсмена может иметь оценку.
Так, в 2010 г. футболист Андрей Аршавин заключил контракт с компанией "Pepsi" на размещение своего изображения на бутылках газированной воды. По экспертным оценкам, сумма контракта составила около 1,5 млн. долл.
В начале 2012 г. польская компания "OKNOPLAST", занимающаяся изготовлением пластиковых окон, объявила о заключении спонсорского соглашения с итальянским футбольным клубом "Интер". В рамках этого соглашения компания, в частности, получает право на использование фотографий футболистов во всех своих рекламных материалах.
Камерунский футболист Самуэль Это'О, выступающий ныне за российский футбольный клуб "Анжи", на протяжении шести лет является главным лицом компании "Рита", занимающейся производством спортивной экипировки, что ежегодно приносит футболисту 4,5 млн. долл.
Шведский футболист Златан Ибрагимович довольно давно тесно сотрудничает со спортивной компанией "Nike", получая за это ежегодно 3,5 млн. евро. Контракты с автомобильным производителем "Volvo" и производителем жевательной резинки "Orbit" предусматривают выплаты в пользу футболиста в размере 2,5 млн. евро и 2 млн. евро соответственно.
За право использовать изображение и имя итальянского футболиста Алессандро Дель Пьеро производитель компьютерных игр "1МВ" ежегодно перечисляет спортсмену 5 млн. евро.
[1] Модельный закон о профессиональном спорте (принят в г. Санкт-Петербурге 31 мая 2007 г. Постановлением N 28-8 на 28-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ).
[2] Правовой регламент КХЛ. Сезоны 2011/2012, 2012/2013, 2013/2014 (утв. Советом директоров КХЛ 30 марта 2011 г.), ст. 5.
Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Опрышко А.Н. Статус права на изображение спортсмена - правовой аспект
Opryshko A.N. The status of the right for the image of the athlete - legal aspect
А.Н. Опрышко - соискатель кафедры уголовного права МИЭПП
A.N. Opryshko - competitor of department of criminal law of MIEPP
В связи с нарастающей распространенностью и высокими суммами сделок, заключаемых с профессиональными спортсменами, возникает ряд правовых проблем, связанных с использованием изображения спортсмена.
Due to the accruing distribution and the high amounts the transaction, concluded with professional athletes, arises a row of the legal problems connected to use of an image of the athlete.
Ключевые слова. Право на изображение, трудовые договоры со спортсменами, изображение спортсмена, коммерческое обозначение.
Keywords. The right for the image, employment contracts with athletes, the image of the athlete, commercial designation.
Научно-правовой журнал "Образование и право" посвящен актуальным вопросам применения законодательства в сфере образования, правовому мониторингу, инновационным технологиям и реформе юридического образования в России.
В журнале анализируются проблемы современного законодательства в сфере образования, основные направления реформы среднего специального, высшего и поствузовского образования в целом, и юридического образования в частности.