3.2. Происхождение права: теория и практика

Однако, прежде чем стать равным масштабом, общеи мерои возможного и дозволенного повеления, право прошло длительную эволюцию вместе с развитием человека.

Переход от присваиваюшей экономики к производящей, вы­званный ростом потребностей человека, привел к общественному разделению труда. Определенные группы людей закреплялись за конкретным видом деятельности

Ha Востоке переход к производящей экономике, а следователь­но, и к оседлому образу жизни обусловил деление населения обшин на управляющих и унравляемых,

Необходимость в организации земледельческих общин для ир­ригационного земледелия привела к созданию разветвленного ап­парата чиновников, который мог объединить усилия разрозненных семейно-клановых групп, не способных в олиночку обрабатывать землю и собирать урожай. Тик появляется слой организаторов про­изводства, которые одновременно были и контролерами, и распре­делителями произведенного.

Управленческие посты дают занимающим их людям большие материальные выгоды, и теперь произведенный продукт делится не поровну. Естественно, нарушением прежних обычаев равного рас­пределения недовольны рядовые общинники Для их усмирения и одновременно закрепления своего статуса привилегированной группы административно-общинная знать создает право C появле­нием письменности правовые нормы фиксируются в официальных источниках государства.

B 1901 г. французская археологическая экспедиция н г Сузы (не­далеко от Вавилона) обнаружила базальтовый столб, по обе сто­роны которого были выбиты 282 статьи Свода законов царя Вави­лона Хаммурапи Ha самом верху столба изображен сам Хаммура- пи Он стоит перед троном, на котором восседает верховный бог Вавилона — Мардук.

Ha Западе переход к производящей экономике иривел к обще­ственному разделению труда выделению земледелия, скотоводства, появлению ремесленников и торговцев. Bce это способствовало по­вышению эффективности производства, возможности отдельным семьям самостоятельно существовать независимо от общины. Из­лишки продуктов, которые появлялись в результате совершенство­вания орудий труда и культуры производства, породили имущест­венное неравенство, появление частной собственности и накопле­ние богатства.

Деление обшества на богатых и бедных неизбежно усиливает конфликты и противоречия Обычаи, религиозные и моральные нормы не в состоянии обеспечивать порядок в таком обществе То­гда и появляется право, с одной стороны, как мера общественной и личной свободы производитечя-собственника, а с другой — как фактор согласования различньгх, несовпадающих интересов людей, регулятор их разнообразных взаимоотношений, особенно в области обмена товарами и услугами.

Таким образом, появление права шло одновременно с развити­ем государства, поскольку именно право составляло основу органи­зации государственной власти, структуры государственных органов, определяло порядок и процедуру занятия государственных должно­стей, их полномочия.

Пути формирования права Формирование права происходило под влиянием различных факторов: географических, национальных, культурных, экономических, религиозных и т п. Соотношение этих факторов было разным в разных государствах, что обуслови­ло некоторые особенности образования права в странах Запада и Востока

Ha Востоке, где были сильны традиции, право органично выте- като из норм религии и морали, закрепляя их требования с помо­щью государства в качестве общеобязательных. Правовая мораль имела религиозное обоснование, поэтому правонарушение было одновременно нарушением нормы морали и религии.

Источником древнеиндийского права и мусульманского права являлись религиозные учения K примеру, авторами законов Ману (имя мифического бога) были жрецы одной из древнеиндийских брахманских школ. Брахманы составляли высшую касту древнеин­дийского обшества и имели исключительное право учить священ­ным текстам и совершать религиозные обряды Согласно законам Ману, бог создал брахмана из лучшей и самой чистой части тела — «из своих уст», поэтому он «занимает высшее место на земле как

владыка всех существ». Законы Мину были основаны на свяшенном откровении — Ведах, т.е. священном писании.

B Древнем Китае, напротив, было сильно влияние моральных норм, сформулированных в философских воззрениях и выраженных в формуле: не делий другим того, чего не желаешь себе.

Западное право является в значительной мере результатом дея­тельности человеческого разума, который стремился отразить в правовых нормах ценность индивидуального начала, отдельно взя­той личности, ее уникальность и неповторимость B нем использу­ется факт библейской истории, что человек был создан по образу и подобию Божьему. Каждое человеческое существо — видимый об­раз невидимого Господа. Создатель наделяет людей жизнью, свобо­дой (способностью мыслить и действовать, руководствуясь собст­венными мыслями и чувствами) и правом на вечное стремление к лучшей жизни с учетом блага других людей. Эти условия могут быть должным образом реализованы только тогда, когда люди оди­наково понимают правила, регулирующие их взаимоотношения.

Может показаться, что, с точки зрения отдельной личности, идея о том, что все люди созданы равными, выглядит ложной, по­скольку они имеют разные таланты, способности, характер, что оп­ределяет уникальность каждой личности

Однако индивидуальные различия не противоречат христиан­ской идее о равенстве человеческих созданий* все люди равны пе­ред Богом, имеют общую родословную.

Предпосылки равенства людей перед Богом и возможность дос­тижения гармонии в человеческих взаимоотношениях посредством их упорядочения в соответствии с универсальными правилами тре­бовали поиска этих правил и норм, справедливых по отношению к равным людям, но живущим в различных условиях. Итальянский монах Грациан в Xll в. нашел решениеданной проблемы в Библии* «Основой основ права является вечный на все времена принцип: мы не должны делать другим того, что мы не хотим, чтобы они сделали нам».

Ценности индивидуальной свободы, уважения к личности, пра­вам человека, на которых развивалась западная цивилизация, исхо­дят из религиозного учения о человеке. Олнако оно было дополне­но теорией естественных прав, каеями народного суверенитета, равноправия и общественного согласия B связи с этим право опре­деляло меру свободы, обусловленную природой человека, его по­требностями. удовлетворение которых необходимо для нормального существования человека

Государство закрепляло и гарантировало эти возможности в своих нормативных правовых актах, обеспечивая формальное ра­венство в их получении. Право в странах Запада развивалось от обычая к правовому обычаю (обычаю, обеспеченному возможностью государственного принуждения), от правовых обычаев к законам, решениям судов, договорам. Наибольшего совершенства в регули­ровании имущественных отношений достигло римское право, от­стаивавшее интересы частного собственника

Теории происхождения права Единства мнений о том, как возникло право, в юридической науке не существует; каждая точка зрения ак­центирует внимание на отдельных факторах возникновения права.

K числу самых ранних можно причислить теоюгичесьую теорию происхождения права. Она рассматривает его как Божественный Промысл По мнению одного из авторов данной теории — средне­векового философа^огослова Аврелин Августина, именно Бог, а не человек является «творцом вечного закона», единственным источ­ником моральных норм и оценок. «Когда человек живет по челове­ку, а не по Богу, — восклицал Августин, — он подобен дьяволу»[17].

B Библии говорится, что Бог дал народу устав и закон и тем ис­пытывал его. Естественно стремление первых правителей предста­вить собственные законы исчодяшими от Бога для придания им большей силы и авторитета, поскольку нарушение божественных заповедей признается смертным грехом.

Теологическая теория одна из первых связывала право с добром и справедливостью, хотя она обращается не к разуму человека, ко­гда призывасг его следовать Божьей волс, воплощенной в правовых нормах, а к вере.

Сторонники теории естественного права делят его на естествен­ное (негативное) и позитивное. Естественное право представляет собой совокупность вечных, неотчуждаемых прав, данных человеку с рождения Среди них — право на жизнь, свободу, собственность.

равенство и т п. Они являются отражением законов природы, разу­ма и вечной справедливости. Признается, что право существовало всегда.

B противоположность естественному праву, согласно данной теории, позитивное право было создано государством путем право­творчества.

B ХѴП—ХѴІН вв естественное и позитивное право противо­поставлялись друг другу, поскольку право в условиях абсолютной монархии как таковое было привилегией высших сословий — дво­рянства и духовенства — и не распространялось на остальное на­селение.

Однако в современных развитых странах эти вилы права — ес­тественное и позитивное — не противостоят друг другу, поскольку естественные права так же закреплены в конституциях этих госу­дарств и гарантированы ими, как и позитивные.

Автор трпштивистской теории права австрийский юрист Ганс Кельзен (1881—1973) считал, чго право возникло вместе с государст­вом, а само государство представляет собой «централизованный правопорядок» Право рассматривается им как своеобразная «лест­ница норм», на вершине которой находится «основная норма», обычно зафиксированная в конституции Нижестояшие ступени за­нимают нормы, соответствующие конституционным, HO в консти­туции могут быть не записаны

Основная норма должна вводить действия должностных лиц го­сударства в русло правопорядка и придавать нормативным актам общеобязательный характер Ee можно представить, по мнению Кельзена, «самой первой из конституций», она существует R рели­гиозной системе любого общества и подразумевает, что некто дол­жен вести себя как Бог и что власть устанавливается по его воле.

Сторонники нормативистской теории отрицают проблему про­исхождения права, поскольку, с их точки зрения, государство и право нераздельны, следовательно, и их происхождение — это еди­ный процесс.

Нормативистскую теорию права еще называют чистой за стрем­ление ее создателя Кельзена отделить право от ценностей добра, справедливости, равенства, так как, по его мкению, ценностные суждения не могут быть объективными, независимыми и основы­ваются на личности оисниваюшего субъекта, его чувствах Зато право, согласно Кельзену, органично связано с государством и представляет собой «специфический порядок или организаиию власти»[19]

Пааогогическая теория права признает, что право — результат психологических переживаний людей. Право, согласно мнению Jl И Петражицкого (1867— 1931). имсст два уровня*

1) интуитивное, образованное эмоциональными переживания­ми, т e запреты и веления, основанные на внутреннем чувстве дол­га и совести1,

2) позитивное, которое составляют нормы, созданные органами государства[20].

Таким образом, Петражицкий обратил внимание на то, что пра­во создается не то.пько государством B самом деле, многие право­вые явления возникают вне государства и независимо от него, на­пример правовое сознание, правовая психология, правовая культура

Петражицкий справедливо отмечал особую роль социальной психологии, т.е психологии больших масс людей, отличающейся от психологии отдельных индивидов, в формировании правового по­рядка. При принятии того или иного закона невозможно игнориро­вать настроения в обществе. Так, абсурдно принимать закон о за­прете на смертную казнь в ситуации роста количества тяжких пре­ступлений1.