Доклад по разъяснению новых требований нормативных правовых актов, мероприятия для их реализации
В рамках профилактики предупреждения нарушений, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в сети «Интернет» в открытом доступе на официальном сайте Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю (http://27.rospotrebnadzor.ru/) размещены перечни актов, содержащих обязательные требования, соблюдение которых оценивается при проведении мероприятий по контролю при осуществлении федерального государственного надзора в области защиты прав потребителей и федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора.
Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ (ред. от 22.02.2017) "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ) регулирует общие принципы осуществления государственного контроля (надзора) за предпринимателями, в том числе в области организации и осуществления контроля (надзора) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей со стороны федеральных органов исполнительной власти, органов власти субъектов Российской Федерации и муниципальных властей.
Действие Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ распространяется на юридические лица независимо от их организационно-правовой формы.
В связи с принятием Федерального закона от 3 июля 2016 г. N 277-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" и Федеральный закон "О стратегическом планировании в Российской Федерации" (далее - N 277-ФЗ), с января 2017 года изменены требования к рассмотрению Роспотребнадзором (его территориальными органами) обращений потребителей как возможному основанию для проведения соответствующих внеплановых проверок в рамках осуществления федерального государственного надзора в области защиты прав потребителей.
Согласно новой редакции подпункта "в" пункта 2 части 2 статьи 10 Федерального закона от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (в редакции Федерального закона от 3 июля 2016 г. N 277-ФЗ) необходимым условием для того, чтобы обращения граждан, потребительские права которых нарушены, могли стать законным основанием для проведения внеплановой проверки, будет являться подтверждение заявителем в его обращении в орган государственного контроля (надзора) факта того, что до обращения в Роспотребнадзор (его территориальный орган), он "обращался за защитой (восстановлением) своих нарушенных прав к юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю и такое обращение не было рассмотрено, либо требования заявителя не были удовлетворены".
Указанное означает, что для граждан, целью обращения которых в Роспотребнадзор (его территориальные органы) является постановка вопроса о проведении в отношении соответствующих юридических лиц и/или индивидуальных предпринимателей внеплановых проверок, организация и проведение которых регламентированы положениями Федерального закона от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ, вышеназванными новеллами, фактически вводится обязательный предварительный претензионный порядок обращения потребителя с соответствующими требованиями непосредственно к хозяйствующем субъекту.
Кроме того, не смогут служить основанием для проведения внеплановой проверки обращения и заявления, не позволяющие установить обратившееся лицо. Причем в случаях, когда изложенная в обращении или заявлении информация сама по себе может являться основанием для проведения внеплановой проверки, но имеются обоснованные сомнения в авторстве такого обращения или заявления, должностное лицо органа государственного контроля (надзора) обязано принять разумные меры к установлению обратившегося лица. При этом, обращения и заявления, направленные заявителем в форме электронных документов, могут служить основанием для проведения внеплановой проверки только при условии, что они были направлены заявителем с использованием средств информационно-коммуникационных технологий, предусматривающих обязательную авторизацию заявителя в единой системе идентификации и аутентификации.
Анонимность обращения или заявления, либо заведомая недостоверность сведений, содержащихся в обращении или заявлении, ставших поводом для организации внеплановой проверки, выявленные после начала ее проведения, являются основанием для принятия руководителем, заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора) решения о прекращении такой проверки. При этом в отношении взыскания расходов, понесенных органом государственного контроля (надзора) в связи с рассмотрением обращений, содержащих заведомо ложные сведения, орган государственного контроля (надзора) вправе обратиться в суд с иском к соответствующему заявителю.
Следует отметить, что дополнительное требование о предварительном обращении к субъекту хозяйственной деятельности, нарушившему права потребителя, не распространяется на случаи поступления в Роспотребнадзор обращений и заявлений граждан о фактах возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан или причинения такого вреда, т.е. когда в обращении указывается на нарушения требований санитарного законодательства (СанПиНов и др.) и законодательства о техническом регулировании.
По таким обращениям граждан принимаются меры в рамках федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора и государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.
В случае, если проведение плановой или внеплановой выездной проверки оказалось невозможным в связи с отсутствием индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, руководителя или иного должностного лица юридического лица, либо в связи с фактическим неосуществлении деятельности юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем, либо в связи с иными действиями (бездействиями) указанных лиц, повлекшим невозможность проведения проверки, должностное лицо органа государственного контроля (надзора), муниципального контроля в течение трех месяцев со дня составления акта о невозможности проведения соответствующей проверки вправе принять решение о проведении в отношении таких лиц плановой или внеплановой выездной проверки без внесения в ежегодный план проверок и без предварительного уведомления юридического лица, индивидуального предпринимателя (ч. 7 статьи 12 №294-ФЗ).
Также в 294 Федеральный закон введено понятие контрольной закупки. Контрольная закупка представляет собой мероприятие по контролю, в ходе которого органом государственного контроля (надзора) осуществляются действия по созданию ситуации для совершения сделки в целях проверки соблюдения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями обязательных требований при продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг потребителям.
Проведение контрольной закупки допускается исключительно в случаях, установленных федеральными законами, регулирующими организацию и осуществление отдельных видов государственного контроля (надзора).
В соответствии с постановлением Правительства РФ от 10.02.2017 №166 утверждены Правила составления и направления предостережения о недопустимости нарушения обязательных требований, подачи юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем возражений на такое предостережение и их рассмотрения, уведомления об исполнении такого предостережения.
Предостережение применяется в случаях наличия у органа государственного контроля (надзора) сведений о готовящихся нарушениях или о признаках нарушений обязательных требований, полученных в ходе реализации мероприятий по контролю, осуществляемых без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями; содержащихся в поступивших обращениях и заявлениях (за исключением обращений и заявлений, авторство которых не подтверждено); полученных от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации.
Предостережение может быть объявлено в случаях, если юридическое лицо и индивидуальный предприниматель ранее не привлекались к административной ответственности за нарушение соответствующих требований органом государственного контроля (надзора); если отсутствуют подтвержденные данные о том, что нарушение обязательных требований причинило вред жизни, здоровью граждан, вред животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов РФ, безопасности государства, а также привело к возникновению чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера либо создало непосредственную угрозу указанных последствий.
По результатам рассмотрения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем могут быть поданы в орган государственного контроля (надзора), направивший предостережение, возражения. При отсутствии возражений юридическое лицо, индивидуальный предприниматель в указанный в предостережении срок направляет в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля уведомление об исполнении предостережения.
В случае непредставления юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем уведомление об исполнении предостережения, устанавливается административная ответственность в соответствии со ст. 19.7 КоАП РФ.
При проведении плановых проверок в рамках реализации положений №277-ФЗ предусмотрена обязанность использования должностными лицами органов государственного контроля (надзора) проверочных листов (списков контрольных вопросов), которые включают в себя перечни вопросов, ответы на которые однозначно свидетельствуют о соблюдении или несоблюдении юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований, составляющих предмет проверки.
Общие требования к организациям и осуществлению органами государственного контроля (надзора) мероприятий по профилактике нарушений обязательных требований планируются к утверждению Правительством РФ во II и III кварталах 2017 г.
В целях предупреждения нарушений юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований, устранения причин, факторов и условий, способствующих нарушениям обязательных требований, органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля осуществляют мероприятия по профилактике нарушений обязательных требований в соответствии с ежегодно утверждаемыми ими программами профилактики нарушений.
К мероприятиям, необходимым для реализации новых требований нормативных правовых актов индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами следует отнести знание и владение последними актуальной информацией, законных актов в своей сфере деятельности.
На сайте Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю (далее – Управление) в подразделе нормативно-правовые акты размещены законные акты в актуальном состоянии. Кроме того, юридические лица и индивидуальные предприниматели могут ознакомится с необходимой информацией в таких автоматизированных системах как Гарант, Консультант Плюс.
В целях недопущения нарушений обязательных требований индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами необходимо доводить до своих работников обязательные требования, предусмотренные нормативно-правовыми актами по своему направлению деятельности, путем закрепления в должностных инструкциях за конкретными ответственными лицами обязанностей и осуществлением контроля за их соблюдением.
Управлением в свою очередь организована работа горячей линии, проводится личный прием в общественной приемной, на которых у индивидуальных предпринимателей и юридических лиц имеется возможность получить необходимую консультацию по соблюдению требований законодательства в области санитарного законодательства и защиты прав потребителей.
В целях повышения эффективности взаимодействия с бизнес - сообществом на официальном сайте Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю области создан раздел «Для предпринимателей», где размещаются нормативно-правовые акты, материалы, касающиеся контрольно-надзорной деятельности Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю области, различная полезная информация для предпринимателей.
Кроме того любой предприниматель может обратиться в Управление письменно или на горячую линию для консультации по созданию или ведению своего бизнеса. Регулярно обеспечивается обобщение и размещение на сайте практики осуществления государственного санитарно - эпидемиологического надзора и надзора в сфере защиты прав потребителей, в том числе с указанием наиболее часто встречающихся случаев нарушений обязательных требований.
В соответствии со ст. 8.2 №294-ФЗ Управлением разработана программа мероприятий, направленных на профилактику и предупреждение нарушений юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований, устранения причин, факторов и условий, способствующих нарушениям обязательных требований на 2017 год.
2. К неоднозначным или неясным для подконтрольных лиц обязательных требований нормативно-правовых актов следует отнести такие случаи как:
1. Прослеживаемость пищевой продукции.
Так, на пищевую продукцию и связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации, распространяются нормы Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011.
Согласно пункту 3 статьи 5 ТР ТС 021/2011, пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.
Прослеживаемость пищевой продукции - возможность документарно (на бумажных и (или) электронных носителях) установить изготовителя и последующих собственников находящейся в обращении пищевой продукции, кроме конечного потребителя, а также место происхождения (производства, изготовления) пищевой продукции и (или) продовольственного (пищевого) сырья.
Изложенная позиция закреплена судебной практикой Арбитражного суда Хабаровского края, когда в ходе проверки было установлено, что в представленных юридическим лицом накладных и счет фактурах на пищевую продукцию отсутствовала информация о собственниках, находящейся в обращении продукции, а также о месте их происхождения (изготовления).
2. Наличие документов, подтверждающих качество и безопасность продукции (декларация соответствия) у продавца.
Важным условиям в области технического регулирования в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» является наличие у продавца декларации соответствия (обязательной сертификации).
Сведения о выданных декларациях соответствия вносятся в единый реестр и размещаются в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".
Так, при приеме продукции от поставщика юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, осуществляющим продажу товаров, необходимо проверять наличие декларации соответствия на определенный товар и информацию в едином реестре о выданных декларациях.
При осуществлении государственного контроля (надзора), по требованию федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов продавец обязан представить декларацию о соответствии продукции требованиям технических регламентов.
За непредставление либо уклонение изготовителя, исполнителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), продавца от представления образцов продукции, документов или сведений, необходимых для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования, в том числе декларации соответствия предусмотрена административная ответственность по ст. 19.33 КоАП РФ.
3. Квалификация административных правонарушений по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ за выявленные нарушения при осуществлении государственного контроля (надзора).
Следует отметить, что за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения такого вреда, предусмотрена административная ответственность по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ.
Например, к общим требованиям, предъявляемым к маркировке пищевой продукции в соответствии с ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» относятся информации о наименовании пищевой продукции, составе, дате изготовления и сроке годности, условии хранения пищевой продукции. Данные нарушения могут повлечь возникновение угрозу жизни и здоровью граждан.
Следовательно, в ходе реализации положений, закреплённых Федеральным законом от 03.07.2016 №316 «О внесении изменений в КоАП РФ» в частности дополнения КоАП РФ статьей 4.1.1 при решении вопроса о назначении административного наказания, а именно замене административного наказания в виде административного штрафа на предупреждение, применение положений указанной статьи невозможно.
Административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ, в том числе при отсутствии возникновения угрозы жизни и здоровью граждан.
Управлением Роспотребнадзора по Хабаровскому краю в целях снижения административных барьеров для бизнеса проводится комплекс организационных и практических мероприятий. Результатами деятельности Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю по снижению административной нагрузки на бизнес явилось:
-Упрощение процедуры начала осуществления предпринимательской деятельности;
-Уменьшение количества плановых проверок;
-Устранение необходимости получения документов и соответствия требованиям при обороте продукции;
- Повышение доступности получения государственных услуг.
Для повышения качества предоставляемых государственных услуг и снижения административных барьеров Управлением Роспотребнадзора по Хабаровскому краю реализован перевод государственных услуг в электронный вид.
С целью уменьшения административной нагрузки на бизнес, сокращен перечень видов продукции, подлежащей государственной регистрации с 30 видов до 7. Значительно упрощены процедуры оказания государственных услуг: в 2 раза сокращен перечень документов представляемых для государственной регистрации (с 11 до 6 документов), более чем в 3 раза сокращены сроки проведения процедур государственной регистрации продукции с 30 дней до 8.
Вступившим в силу в августе 2016г. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 августа 2016 года № 806 «О применении риск-ориентированного подхода при организации отдельных видов государственного контроля (надзора) и внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор включен в перечень государственного контроля (надзора), который осуществляются с применением риск-ориентированного подхода.
Риск-ориентированная модель контрольно-надзорной деятельности предусматривает присвоение каждому объекту, находящемуся на контроле, одного из 6 классов опасности (от чрезвычайно высокого риска до низкого риска) в зависимости от вида деятельности, объемов выпускаемой продукции, количества находящегося под воздействием населения, числа работающих на предприятии, добросовестности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в части соблюдения обязательных требований санитарно-эпидемиологического законодательства Российской Федерации и других параметров. От присвоенного класса зависит кратность проведения плановых проверок в отношении хозяйствующих субъектов. Так объекты, относящиеся к категории чрезвычайно высокого риска (1 класс) подлежат плановому контролю 1 раз в календарном году, а в отношении объектов низкого риска (6 класс) плановые проверки не проводятся.
Одним из основных направлений, связанных со снижением административных барьеров, является повышение информационной доступности деятельности Управления, в том числе и для предпринимателей.
За 1 квартал 2017 года продолжена работа Управления с бизнес-сообществом. по организации и поведению просветительной и разъяснительной работы по вопросам санитарного законодательства и законодательства в сфере защиты прав потребителей.
Также, в целях повышения открытости и доступности сведений о деятельности службы для бизнес-сообщества Хабаровского края в Управлении Роспотребнадзора по Хабаровскому краю и его территориальных отделах каждый второй четверг первого месяца квартала с 10:00 до 16:00 проводится акция «День открытых дверей для предпринимателей». За 1 квартал 2017 года специалистами Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю оказана консультативная помощь хозяйствующим субъектам по вопросам, отнесенным к компетенции службы. Среди часто задаваемых вопросов были вопросы о требованиях к реализации спиртосодержащей жидкости непищевого назначения; порядке выдачи санитарно-эпидемиологических заключений; правах потребителя на возврат товара ненадлежащего качества; санитарно-эпидемиологических требованиях к организациям торговли.